ZRP
Tuca Zbarcea & Asociatii

Regimul sancționator al deturnării licitațiilor publice

08 Februarie 2017   |   Lect. Univ. Dr. Viziteu Mădălina, Consilier juridic Equalys Services

Când companiile se înțeleg, în mod secret, să crească prețurile ori să scadă calitatea produselor sau a serviciilor pentru clienţii care doresc să achiziţioneze produse ori servicii prin intermediul unei licitaţii vorbim de trucarea/fraudarea licitaţiei (licitaţie frauduloasă).

 
 
Noul Cod penal la articolul 246 definește deturnarea licitațiilor publice ca fiind ”fapta de a îndepărta, prin constrângere sau corupere, un participant de la o licitaţie publică ori înţelegerea între participanţi pentru a denatura preţul de adjudecare”. Această infracțiune se pedepseşte cu închisoarea de la unu la cinci ani.

Când companiile se înțeleg, în mod secret, să crească prețurile ori să scadă calitatea produselor sau a serviciilor pentru clienţii care doresc să achiziţioneze produse ori servicii prin intermediul unei licitaţii vorbim de trucarea/fraudarea licitaţiei (licitaţie frauduloasă). Prin organizarea licitațiilor, autoritățile contractante doresc să obțină prețul cel mai bun. Atunci când companiile concurează, autoritățile contractante pot obține prețuri mai mici sau calitate mai bună și inovație.


Legea concurenței 21/1996 republicată în 2016 precizează la articolul 5 că înțelegerile între întreprinderi, deciziile asociațiilor de întreprinderi și practicile concertate cu privire la: stabilirea, directă sau indirectă, a prețurilor de cumpărare sau de vânzare sau a oricăror altor condiții de tranzacționare, limitarea sau controlarea producției, comercializării, dezvoltării tehnice sau investițiilor, împărțirea piețelor sau surselor de aprovizionare, aplicarea, în raporturile cu partenerii comerciali,  de condiții inegale la prestații echivalente, creând astfel acestora un dezavantaj concurențial, condiționarea încheierii contractelor de acceptarea de către parteneri a unor prestații suplimentare care, prin natura lor sau în conformitate cu uzanțele comerciale, nu au legătură cu obiectul acestor contracte,  sunt interzise. Aceste tipuri de înțelegeri între întreprinderi, decizii ale asociațiilor de întreprinderi și practici concertate au ca obiect sau au ca efect împiedicarea, restrângerea ori denaturarea concurenței pe piața românească sau pe o parte a acesteia și sunt sancționate cu amenzi contravenţionale de până la 10% din cifra de afaceri a întreprinderilor contraveniente.

În cazul achizițiilor publice cele mai întâlnite forme de realizare a practicilor anticoncurențiale sunt: ofertarea închisă, reținerea de la ofertare, alternarea ofertei și alocarea pieței. Prin aceste practici anticoncurențiale, ofertanții influenţează rezultatele procesului de achiziţie publică în vederea obţinerii unor venituri ilicite. Caracteristicile pieţei bunului dar și  modul de planificare a procesului de achiziţie publică pot favoriza recurgerea la practici anticoncurenţiale.

Legea 98/2016 privind achizițiile publice face vorbire la articolul 167 alin. 1 lit. d despre posibilitatea autorității contractante de a exclude din procedura de atribuire a contractului de achiziţie publică/acordului-cadru a oricărui operator economic despre care autoritatea contractantă are suficiente indicii rezonabile/informaţii concrete pentru a considera că operatorul economic a încheiat cu alţi operatori economici acorduri care vizează denaturarea concurenţei în cadrul sau în legătură cu procedura în cauză și precizează la alin. 5 cu titlu exemplificativ care sunt situațiile. În același articol este prevăzută și obligația autorității de a solicita în scris Consiliului Concurenţei punctul de vedere cu privire la indiciile identificate care vizează denaturarea concurenţei în cadrul sau în legătură cu procedura de atribuire în cauză, pe care acesta îl va înainta în termen de maximum 15 zile precum și precizarea că autoritatea contractantă are obligaţia furnizării tuturor informaţiilor solicitate de Consiliul Concurenţei, în vederea formulării punctului de vedere.

Și Legea 99/2016 privind achizițiile sectoriale, la art. 179 precizează aceeași obligație de a solicita în scris Consiliului Concurenţei punctul de vedere cu privire la indiciile identificate care vizează denaturarea concurenţei în cadrul sau în legătură cu procedura de atribuire.

Directiva 2014/24/UE la art. 57 alin. 4 prevede: ”(4)   Autoritățile contractante pot exclude sau statele membre le pot solicita acestora să excludă de la participarea la o procedură de achiziție publică orice operator economic aflat în oricare din următoarele situații:(…) d) dacă autoritatea contractantă are suficiente indicii plauzibile pentru a demonstra că operatorul economic a încheiat cu alți operatori economici acorduri care vizează denaturarea concurenței”. 

De reținut este că această faptă, prevăzută atât de Legea 98/2016 cât și de Directiva europeană, reprezintă o infracțiune prevăzută de Noul Cod Penal și care trebuie sesizată organelor de urmărire penală.

Pe lângă aceste lucruri, trebuie să precizez că și omisiunea sesizării reprezintă infracțiune. Aceasta este prevăzută la art. 267 Noul Cod Penal, care spune: ”(1) funcţionarul public care, luând cunoştinţă de săvârşirea unei fapte prevăzute de legea penală în legătură cu serviciul în cadrul căruia îşi îndeplineşte sarcinile, omite sesizarea de îndată a organelor de urmărire penală se pedepseşte cu închisoare de la 3 luni la 3 ani sau cu amendă.

(2) Când fapta este săvârşită din culpă, pedeapsa este închisoarea de la 3 luni la un an sau amendă.”
Noul Cod Penal art. 175, în acest sens, prevede că: ” (1)Funcţionar public, în sensul legii penale, este persoana care, cu titlu permanent sau temporar, cu sau fără o remuneraţie:
a) exercită atribuţii şi responsabilităţi, stabilite în temeiul legii, în scopul realizării prerogativelor puterii legislative, executive sau judecătoreşti;
b) exercită o funcţie de demnitate publică sau o funcţie publică de orice natură;
c) exercită, singură sau împreună cu alte persoane, în cadrul unei regii autonome, al altui operator economic sau al unei persoane juridice cu capital integral sau majoritar de stat, atribuţii legate de realizarea obiectului de activitate al acesteia.

(2) De asemenea, este considerată funcţionar public, în sensul legii penale, persoana care exercită un serviciu de interes public pentru care a fost învestită de autorităţile publice sau care este supusă controlului ori supravegherii acestora cu privire la îndeplinirea respectivului serviciu public.”

Intrarea în vigoare a normei juridice este legată de momentul aducerii la cunoştinţa destinatarilor ei, iar intrarea în vigoare a normei juridice este guvernată de principiul ”nemo censetur ignorare legem” (“nimeni nu se poate apăra invocând necunoașterea legii”). Art.78 din Constituţia României prevede că „Legea se publică în Monitorul Oficial al României şi intră în vigoare la 3 zile de la data publicării sau la data prevăzută în textul ei” Termenul de 3 zile de la data publicării a fost dat tocmai pentru ca destinatarii legii să poată lua la cunoștință prevederile ei. 

Toate aceste prevederi legale conduc la o singură concluzie, aceea că funcționarul public angajat al autorității contractante, obligat să notifice Consiliului Concurenţei, precum și funcționarul public angajat al Consiliului Concurenței, trebuie să facă sesizare către organele de urmărire penală în cazul în care există infracțiunea de deturnare a licitațiilor publice așa cum este definită de Noul Cod Penal  chiar dacă în Legea 98/2016 privind achizițiile publice nu este prevăzut, în caz contrar el însuși săvârșind o infracțiune.
 
 

PNSA

 
 

ARTICOLE PE ACEEASI TEMA

ARTICOLE DE ACELASI AUTOR


     

    Ascunde Reclama
     
     

    POSTEAZA UN COMENTARIU


    Nume *
    Email (nu va fi publicat) *
    Comentariu *
    Cod de securitate*







    * campuri obligatorii


    Articol 8171 / 17750
     

    Ascunde Reclama
     
    BREAKING NEWS
    ESENTIAL
    Banking & Finance | Avocații NNDKP au asistat clienții în finanțări de cca. 2,8 miliarde de euro, în ultimul an. Cele mai relevante au continuat să fie finanțările sindicalizate în care bănci din România au pus la dispoziția împrumutaților fonduri semnificative pentru capital de lucru. De vorbă cu Alina Radu, Partener și Coordonator al practicii, despre particularitățile proiectelor, apetitul pentru finanțare, echipă și tendințele care se prefigurează
    Biroul CMS din București a asistat grupul german All4Labels în achiziția Romprix Exim. O echipă de avocați cu senioritate ridicată a lucrat în tranzacția prin care se configurează liderul pieței locale de imprimare digitală industrială
    BONDOC și Asociații, alături de organizatorii Concertului Extraordinar de Anul Nou de la Ateneul Român ǀ Mihaela Bondoc (Partener): Talentul, emoția, dedicarea, merită toată susținerea noastră
    Avocații firmei Stratulat Albulescu spun că apar tot mai multe tranzacţii de conţinut social media care, pe lângă valoarea impresionantă, vin la pachet cu implicaţii din perspectivă IP pe mai multe niveluri. De vorbă cu Elena Stan, Managing Associate, despre schimbările semnificative din legislația mărcilor, aspectele provocatoare ale proiectelor din practica de IP și diversitatea portofoliului de clienţi
    Bondoc și Asociații obține câștig de cauză într-un litigiu privind validitatea contractelor încheiate de lanțurile de supermagazine
    Schoenherr a asistat CA Immo, iar KPMG Legal a stat alături de Pavăl Holding în cea mai mare tranzacție imobiliară de pe piața locală. CBRE, consultant financiar și imobiliar exclusiv al vânzătorului | Ce avocați au lucrat în achiziția de 377 mil. € și ce spune Karina Pavăl, Vicepreședinte Pavăl Holding, despre echipa de consultanți
    NNDKP a asistat cu succes Enel într-un litigiu fiscal complex privind deductibilitatea amortizării fiscale aferente unor active corporale dobândite prin transfer de la clienți
    Arbitrajul ICSID cerut de Plaza Centers NV, dezvoltator imobiliar care cere statului român să compenseze pierderi de cca. 383 mil. € în proiectul Dâmbovița Center, intră în line dreaptă după numirea arbitrilor. România a mers pe mâna unui profesor emerit al Universității Sorbona, reclamanții au ales un canadian, iar președintele Tribunalului este un lord englez
    Statul a bugetat aproape o jumătate de milion de euro, anul acesta, pentru arbitrajul în care 15 firme și 28 de persoane fizice din 7 țări au chemat România la ICSID. Ce onorarii primesc firmele care asigură apărarea României în acest dosar în care investitorii susțin că au avut pierderi considerabile și au pretenții de 213 mil. €
    Activitate intensă pentru avocații de concurență de la PNSA, firmă evidențiată de directoarele internaționale în această arie de practică. Despre lista priorităților Consiliului Concurenței, proiectele în care sunt implicați avocații și cele mai sensibile reglementări de care firmele trebuie să țină seama, într-o discuție cu partenerul Mihaela Ion
    Stratulat Albulescu a asistat Reorg în legătură cu achiziția furnizorului de tehnologie modernă - FinDox
    MPR Partners primește trei premii din partea Client Choice by Lexology - 2022. Mușat & Asociații, Simion & Baciu și Filip & Company primesc câte o distincție. Cine sunt avocații aleși exclusiv de către clienții in-house lawyers, într-o procedură ce nu poate fi influențată
     
    Citeste pe SeeNews Digital Network
    • BizBanker

    • BizLeader

        in curand...
    • SeeNews

      in curand...